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Note de l’éditeur: Premier dans une série en trois parties.
Bien que le marché des transactions ait montré un rebond modeste au début de 2025, un récent rapport de Deloitte note que les désaccords d’aujourd’hui doivent «naviguer dans l’incertitude perpétuelle».
Cette incertitude est motivée par de nombreux facteurs: les changements économiques, l’évolution de la gestion des risques et les technologies émergentes, par exemple.
En conséquence, Deloitte dit: «Le pivot est devenu une compétence de base» pour les Dealmakers.
Il en va de même pour les services de droit impliqués dans une transaction d’entreprise – ou même la possibilité d’une transaction future.
«La` `logistique ” est un mot important ici, car l’ensemble du processus de fusions et acquisitions est également un processus de logistique», explique Kariem Abdellatif, chef de Mercator de Citco (Mercator), un fournisseur spécialisé de gestion d’entités qui aide les organisations à gérer leurs portefeuilles entités mondiales, y compris pendant les transactions complexes de fusions et acquisitions.
Avoir le bon partenaire en place pour superviser les détails nombreux et complexes d’une transaction permettra aux avocats de se concentrer sur des travaux de haut niveau comme les prix et la négociation, note-t-il. Ceci, à son tour, permet à la flexibilité que les chefs de file d’aujourd’hui doivent cultiver.
Dans cette série présentée par nos amis de Mercator, nous fournirons un guide étape par étape pour les avocats généraux naviguant d’une fusion ou d’une autre transaction d’entreprise. Pour commencer, nous explorons les meilleures pratiques pour les services de droit des entreprises dans la phase de pré-fusion.
Restez à l’écoute pour nos prochains articles détaillant comment GCS peut aider à négocier et conclure un accord, ainsi que sur la façon dont le service de droit peut aider à intégrer les organisations après la fusion.
Nous discuterons également de ces sujets dans un webinaire. Vous pouvez vous inscrire ici.
Obtenez de bonnes données (et sachez quoi en faire)
Une première étape pour tout service juridique impliqué dans une transaction d’entreprise consiste à comprendre le portefeuille des entreprises impliquées. La seule façon de le faire est de collecter des données dignes de confiance.
«En ce qui concerne les données, plusieurs questions critiques doivent répondre», explique Abdellatif. «De quelles informations avons-nous besoin? Où est-elle stockée? Qui la maintient? Comment pouvons-nous vérifier sa précision? Est-ce à jour? Obtenir des réponses claires à ces questions tôt est essentielle pour prendre des décisions éclairées et planifier une intégration efficace.»
Une plate-forme comme Mercator’s Ensitica peut aller plus loin en appliquant ces données pour créer des graphiques d’entreprise détaillés et interactifs. La plate-forme peut également générer des graphiques hypothétiques pour modéliser les acquisitions potentielles.
Ces graphiques cartographient «l’arbre généalogique» d’une organisation – montrant quelle entité se trouve sur le dessus, ce qui se passe si les emplacements des entités sont déplacés, ce que cela signifierait si une entité était liquidée.
«Notre technologie permet aux équipes juridiques de visualiser l’ensemble du tableau des organisations», explique Abdellatif. «De là, ils peuvent jouer avec lui pour voir comment les changements peuvent affecter la structure globale de l’entreprise. Cela est particulièrement précieux lors des discussions de fusions et acquisitions, où la compréhension de la relation d’entité complexe est essentielle.»
Déterminez votre voie
Bien que la collecte de données d’entreprise soit essentielle, la connaissance d’un accord potentiel doit généralement être confidentiel en dehors de quelques parties prenantes clés.
Lorsque le GC est porté sous l’égide, leur première étape consiste à déterminer leur rôle.
Le GC s’engagera-t-il un avocat extérieur? Vont-ils gérer ces avocats? Le GC sera-t-il le principal point de contact pour la transaction?
La portée de ces rôles potentiels varie considérablement, note Josh Hollingsworth, un partenaire M&A chez Barnes & Thornburg LLP.
Le GC d’une entreprise acquise, par exemple, pourrait être limité à aider l’acheteur à faire la diligence raisonnable. Dans d’autres circonstances, le GC pourrait être censé mener l’ensemble de l’accord.
“Naviguer où ils s’installent et poser des questions affirmatives afin qu’il n’y ait pas d’hypothèses – il est important qu’un GC de déterminer quel est leur rôle dans certains cas”, a déclaré Hollingsworth.
Master Psychologie organisationnelle
Lorsqu’un GC est impliqué dans la progression d’une transaction, il doit s’appuyer sur leurs compétences générales autant que leur formation juridique dans la phase de pré-fusion.
Penser stratégiquement à l’organisation et aux parties prenantes impliquées est la clé du succès.
«Je ne pense pas qu’il y ait un livre de jeu spécifique pour chaque circonstance», explique Hollingsworth. «Je pense qu’il s’agit simplement d’être conscient de tous ceux qui sont impliqués et de vous assurer que vous comprenez l’univers de la façon dont cette transaction va affecter tout le monde.»
Une première étape consiste à déterminer qui sera introduit dans l’accord et qui ne sera pas informé.
Cela nécessite de réfléchir à qui dans l’organisation sera important – les équipes informatiques, RH et de gestion des risques, par exemple.
«Si personne en RH ne le sait, il sera difficile de parcourir la diligence des employés et des avantages sociaux», explique Hollingsworth. “Si personne ne connaît une transaction, et un problème informatique se pose, de même, ce sera difficile.”
Abdellatif note que des technologies comme le système d’Entica de Mercator peuvent jouer un rôle dans la garantie de la connaissance de l’accord uniquement avec les parties prenantes qui sont enroulées.
«Ce que nous voulons nous assurer, c’est que l’accès aux données est accessible à ceux qui en ont besoin, mais pas au-delà de cela», explique Abdellatif. “Ces données sont uniquement accessibles à ceux qui en ont réellement besoin, et vous n’avez pas de gens qui fouillent les informations qu’ils ne devraient pas.”
Comprendre votre équipe
Il est également important d’évaluer les motivations probables de chaque partie prenante avec un rôle dans la transaction.
Hollingsworth note que toute personne informée d’un accord potentiel se pose d’abord une question simple.
«Littéralement,« qu’est-ce que cela signifie pour moi? Va être la première question à laquelle tous ceux qui ont été amenés sous la tente vont penser, et c’est juste la nature humaine », explique Hollingsworth. «Il est donc important d’être prêt à travailler à travers ces dynamiques pour un GC.»
Si une entreprise est acquise, par exemple, cela pourrait être considéré comme une menace pour de nombreuses parties prenantes, qui peuvent travailler pour saper l’accord.
Il est également vrai pour les sociétés d’acquéreurs, note Hollingsworth. Certains peuvent voir quelqu’un dans l’organisation acquise comme une menace pour leur position. Certains peuvent simplement penser que c’est trop de travail à conclure avec l’accord.
Une partie prenante gagnera-t-elle ou perdra-t-elle dans le titre et le statut d’emploi? Y a-t-il des incitations financières, comme le parachute des paiements à un PDG qui sortait, impliqués?
«Je pense que beaucoup de gens tiennent pour acquis que si le PDG ou le conseil d’administration dit:« Nous allons faire quelque chose », que nous allons le faire», dit Hollingsworth. “Ce qui finit par se produire dans n’importe quelle dynamique de groupe, c’est qu’il existe différents niveaux de résistance.”
Pour une entreprise potentiellement acquise, le maintien de données et de conformité impeccables peut aider à contrecarrer la résistance à un accord. Selon Abdellatif, ces pratiques peuvent même fournir un effet de levier de négociation.
«Le fait d’avoir ce niveau d’organisation renforce la confiance avec les acquéreurs potentiels et peut influencer positivement leur approche de la transaction», dit-il.
Si une entreprise ne semble pas avoir une conformité réglementaire bien entretenue, en revanche, une société acquéreuse deviendra probablement plus critique.
La technologie peut également aider. Mercator’s Entica, par exemple, dispose d’un calendrier de conformité d’entreprise qui suit toutes les exigences un an à l’avance et garantit qu’une entreprise maintient des structures appropriées autour de la conformité.
Abdellatif a vu des sociétés acquises impressionner les acquéreurs de la minutie de leur conformité réglementaire, et les sociétés acquéreuses cherchant à leur tour à adopter leurs systèmes.
Cette minutie peut également aider à éviter toute résistance interne à un accord.
«La meilleure défense est de vous assurer que vous avez vos canards d’affilée, que vos informations et données sont correctement configurées et que vous pouvez démontrer à quel point vous gérez efficacement votre département», dit-il.
N’oubliez pas votre JD
En plus de la gestion organisationnelle, bien sûr, un GC doit également considérer les risques juridiques à ce stade.
Un risque supérieur dans un environnement pré-fusion est la confidentialité. Pour les sociétés cotées en bourse, les lois sur le délit d’initié se déclencheront et pour les sociétés non publiques, il peut y avoir des problèmes avec les employés ou les vendeurs en connaissant l’accord aux premiers stades.
Un GC doit s’assurer qu’il existe des accords de non-divulgation robustes – et une considération sérieuse autour des parties prenantes internes et externes est informée pour commencer.
«La confidentialité sera au sommet de votre risque juridique dans la phase pré-transaction», explique Hollingsworth. “De même, les considérations antitrust vont de pair.”
Les transactions d’entreprise auront souvent lieu entre des sociétés concurrentes, qui doivent faire un dépôt de pré-fusion auprès de la Federal Trade Commission en vertu de la loi Hart-Scott-Rodino. S’il existe des opérations étrangères, une variété d’autres réglementations s’appliquent également.
Les entreprises concurrentes qui explorent une fusion doivent également faire attention au niveau de coopération au cours de cette étape en raison des préoccupations antitrust appelées «saut d’armes à feu».
“L’attente est que vous allez exploiter l’entreprise indépendamment tout au long de la fermeture”, explique Hollingsworth.
Tirez parti de votre technologie
Comme pour toutes les choses dans le monde de l’entreprise, la technologie compatible AI joue un rôle croissant dans les fusions et les acquisitions.
Dans la phase pré-fusion, l’IA génératrice entrera en jeu pour les avocats internes – en particulier lors de la rédaction de documents de pré-fusion comme des accords de non-divulgation.
Les nouvelles technologies peuvent également informer immédiatement les conseils de «What’s Market», donnant aux négociateurs une connaissance détaillée du précédent concernant tous les aspects d’une transaction.
La plate-forme ENTICA combine les workflows avec la gestion des données, garantissant des actions aussi variées que le dépôt des états financiers, la nomination des directeurs et des auditeurs, et l’exécution des documents est tous suivi et pris en compte.
Il permet un accès rapide à ces données tout au long du portefeuille complet d’une entreprise et les segments pour s’assurer qu’il n’est accessible qu’aux parties prenantes qui en ont besoin.
«Lorsque vous revenez à la logistique, il sert vraiment de squelette à bien des égards», explique Abdellatif.
Des praticiens chevronnés comme Hollingsworth se souviennent du processus de diligence raisonnable il y a des décennies, où il y avait une salle de données physique qui contenait des boîtes de banquier pleines de documents liés à la transaction.
Ceux-ci, bien sûr, ont été remplacés par des salles de données en ligne accessibles 24/7. De façon similaire à la diligence raisonnable, les fermetures et les négociations sont passées de la personne à la virtuelle.
Pour les négociateurs, cependant, cette commodité peut créer un nouvel piège à éviter.
Si vous avez transporté un avion à travers le pays pour une réunion en personne, l’attente est que les éléments seront résolus lors de cette réunion, note Hollingsworth.
«Permettre des négociations virtuelles conduit à plus d’itérations du document», dit-il, «et cela peut en fait entraîner des négociations à prendre plus de temps.»
Restez à l’écoute pour le prochain article de cette série, où nous explorerons les étapes à considérer lors de la négociation et de la clôture d’une transaction. Vous pouvez vous inscrire à notre webinaire sur ces sujets ici.
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