Auteur : Jolien Talloen (Crivits juridique)
Imaginez : vous êtes propriétaire d’un grossiste en vin et vous avez investi dans un nouveau logiciel pour optimiser la gestion de vos stocks. Au bout de quelques mois, le logiciel commence à porter ses fruits. Mais un matin, vous recevez une nouvelle inquiétante : votre fournisseur de logiciels est en faillite. Et maintenant? Quelles sont les conséquences sur votre licence logicielle ? Pouvez-vous continuer à utiliser le logiciel ? Pouvez-vous laisser quelqu’un d’autre développer et maintenir le logiciel ?
Dans cet article de blog, nous discutons des conséquences de la faillite d’un fournisseur de logiciels et donnons des conseils pour vous protéger contre un tel scénario à l’avenir.
1. Le conservateur décide (généralement)
Le principe
Lorsqu’une entreprise fait faillite, le tribunal nomme un curateur qui gère les actifs du failli et, si possible, les vend pour rembourser les dettes de l’entreprise en faillite. En principe, les contrats que l’entreprise en faillite avait conclus continuent de fonctionner, mais le syndic ne peut être obligé de les exécuter. Le curateur peut résilier un contrat existant si cela est nécessaire à la bonne gestion de la masse du failli, ce qui est rarement le cas.
Si le curateur ne prend pas de décision sur les conventions en cours, le cocontractant peut demander au curateur de prendre position. Le curateur dispose alors de 15 jours pour prendre une décision. Si le curateur n’en sait rien, l’accord sera réputé rompu.
Lorsqu’il décide d’une licence de logiciel actuelle, le curateur pèsera toujours les avantages de la poursuite du contrat de licence pour la masse de la faillite ainsi que les coûts et les risques qui y sont associés. Un droit de licence périodique sans intervention active du concédant de licence est avantageux pour le conservateur. Si la redevance de licence a déjà été entièrement payée au début de la licence, il n’est généralement pas intéressant pour la masse de la faillite de poursuivre le contrat, surtout si cela implique une obligation de développer et de maintenir le logiciel. Cela ne changera que si le logiciel et les droits de propriété intellectuelle sont transférables et qu’un tiers souhaite également reprendre le contrat de licence existant.
Résiliation du contrat de licence par le conservateur
Le curateur ne peut résilier un contrat de licence que si la gestion de la succession l’exige « nécessairement ». Cette résiliation doit être considérée comme une suppression de vos droits contractuels et, comme mentionné, n’est possible que dans des cas exceptionnels. Il ne suffit pas que le logiciel soit difficile à vendre ou qu’il ne puisse être vendu qu’à bas prix. Le contrat de licence doit rendre un transfert impossible.
Selon la décision du conservateur, vous pourrez ou non continuer à utiliser le logiciel. Si le curateur ne poursuit pas le contrat, vous ne recevrez plus de mises à niveau ni d’assistance et vous ne pourrez demander une indemnisation que dans le cadre de la faillite. Si le conservateur décide de mettre fin à la licence du logiciel, votre droit d’utilisation prend fin, avec là encore le droit à une indemnisation. Si le conservateur transfère le logiciel, y compris les licences, à un tiers, peu de choses changeront pour vous et vous pourrez continuer à utiliser le logiciel. L’acquéreur développera ensuite le logiciel et le maintiendra à jour. Il est possible que l’acquéreur veuille adapter les conditions de licence au fil du temps.
Clause résolutoire expresse et caractère « intuitu personae » de l’accord
Parfois, le syndic n’a même pas à prendre cette décision et les accords en cours prennent fin du simple fait de la déclaration de faillite de l’entreprise. C’est le cas lorsque le contrat prévoit expressément que le contrat prendra fin en cas de faillite de l’une des parties contractantes ou lorsque le contrat a été conclu du fait de la personne du cocontractant. Dans ce dernier cas, le contrat est automatiquement résilié en cas de faillite.
Dans le cas des licences, ces situations se présenteront principalement en cas de faillite du preneur de licence. Habituellement, la résiliation du contrat n’est prévue qu’en cas de faillite du preneur de licence et le caractère « intuitu personae » sera souvent présent uniquement de la part du preneur de licence. Mais l’inverse est également possible et doit toujours être vérifié dans les conditions d’autorisation. Dans ces deux cas, vous ne pourrez plus utiliser le logiciel après la faillite du concédant.
Une faillite de votre fournisseur de logiciels peut donc avoir des conséquences majeures pour votre entreprise.
2. Comment pouvez-vous vous protéger contre la faillite de votre fournisseur de logiciels ?
Différence entre un logiciel personnalisé et un logiciel standard
Tout dépend du type de logiciel sous licence. S’agit-il d’un programme standard ou d’un progiciel développé sur mesure ?
Avec un logiciel standard, en tant que titulaire de licence parmi de nombreux, vous disposez de peu de marge de négociation. En tant que petit preneur de licence, vous devrez alors supporter l’éventuelle faillite ultérieure du fournisseur de logiciels et attendre l’attitude du curateur et une éventuelle reprise. Tu ne peux vraiment rien faire ? Certainement. Avant de conclure un accord de licence, il est préférable d’enquêter sur la santé financière du donneur de licence. Vous saurez ainsi si le concédant de licence est le propriétaire direct des droits sur le logiciel ou s’il s’agit simplement d’un preneur de licence. Si le donneur de licence se trouve dans une situation financière précaire, il est préférable de chercher un autre partenaire. Cela semble évident, mais les gens oublient souvent d’effectuer cette vérification.
Demandez-vous à un éditeur de logiciels de développer un progiciel adapté à votre entreprise ? Votre position de négociation est alors bien plus forte et vous pouvez faire plus que simplement faire preuve de diligence raisonnable. En général, vous ne pouvez pas obtenir que les droits de propriété intellectuelle sur le logiciel vous soient transférés. Mais que pouvez-vous essayer d’obtenir ?
Séquestre du code source
La conclusion d’un accord de dépôt de logiciel ou de code source avec le concédant de licence peut garantir la continuité du logiciel utilisé par votre entreprise.
Le dépôt de logiciel signifie que le concédant de licence dépose le code source du logiciel, qui donne un aperçu du fonctionnement du programme, auprès d’un tiers, appelé agent de dépôt. L’agent séquestre fonctionne comme un intermédiaire neutre entre le concédant de licence et le preneur de licence. Il peut s’agir d’un notaire, mais il existe également des cabinets spécialisés ayant des connaissances plus techniques qui proposent ce service.
Dans le contrat de dépôt, dans lequel le donneur de licence, l’agent de dépôt et le preneur de licence sont parties, un certain nombre de circonstances objectivement déterminables sont décrites, telles que la faillite du donneur de licence, dans laquelle l’agent de dépôt peut donner au preneur de licence l’accès au code source. . Cependant, le dépôt auprès du séquestre n’est pas suffisant en soi et doit toujours être combiné avec l’octroi de certains droits d’utilisation au preneur de licence après l’émission du code source. Par exemple, le preneur de licence doit au moins avoir le droit, lors de la publication du code source, de modifier, d’étendre et d’améliorer le logiciel, afin que le logiciel puisse être maintenu et développé davantage par un tiers.
Afin d’éviter que le conservateur ne s’oppose ultérieurement à la divulgation du code source, la propriété du support sur lequel se trouve le code source peut être transférée au licencié, avec l’insertion d’une clause résolutoire expresse en cas d’utilisation du code source par le preneur de licence soit utilisé dans des cas autres que ceux convenus dans le contrat de séquestre. Si l’on fait entièrement confiance au séquestre, un transfert de propriété à ce dernier est également une option.
Conclusion
Compte tenu de l’importance des logiciels pour la continuité de presque toutes les entreprises, il est préférable de prendre des mesures préventives pour éviter ou limiter les conséquences d’une éventuelle faillite de votre fournisseur de logiciels. Un bilan de santé rapide du fournisseur est indispensable et avec un logiciel personnalisé, la conclusion d’un accord de séquestre de code source vous rend immédiatement beaucoup moins vulnérable. La validité du software escrow est généralement acceptée en Belgique, mais il est important de prêter suffisamment d’attention à ses conditions concrètes pour que le contrat soit effectivement à l’abri de la faillite.
Bron : Crivits légal
