Un créancier, un propriétaire ou un autre tiers peut-il prendre une sûreté sur une licence OLCC ? Un titulaire de licence OLCC peut-il garantir ou mettre en gage sa licence – comme si cette licence était une propriété personnelle, et pas seulement une autorisation conférée par l’État ? Ce sont deux aspects d’une question académique sur laquelle nous débattons depuis des années parce qu’elle a des implications pratiques sérieuses. La réponse courte est : « oui, une licence OLCC peut être garantie ».
Or, ce que je viens d’écrire est une réponse juridique insatisfaisante, pour des raisons qui dépassent le cadre de cet article (il suffit de dire que cela ne devrait pas fonctionner). Mais cela peut fonctionner et fonctionne malgré tout. L’OLCC est d’accord. Les avocats du bar à cannabis de l’Oregon sont également d’accord. Les tribunaux… ne sont pas en désaccord. Ainsi, certains d’entre nous, avocats spécialisés dans le cannabis, sécurisons les licences OLCC et les entreprises agréées OLCC depuis des années.
La règle en cause ici est OAR 825-025-1260 (la « Règle »). Pour paraphraser, la règle permet à l’OLCC d’accorder à l’une des personnes suivantes une « autorisation temporaire » d’exploiter une entreprise agréée :
Un syndic Le séquestre d’une entreprise insolvable ou en faillite Le représentant personnel d’un titulaire de permis décédé Une personne détenant un [defaulted] sûreté sur l’entreprise
Voici la documentation dont l’OLCC a besoin pour conférer une autorité temporaire en vertu de la règle, selon une récente présentation de diapositives de la Commission elle-même :
Pour les fiduciaires, le séquestre ou le représentant personnel (« RP ») Preuve que la personne est le fiduciaire légal, le séquestre ou le RP (ordonnance du tribunal établissant les droits du non-titulaire de licence dans l’entreprise, documents d’accès légal et demande écrite d’autorisation) Une demande écrite d’autorisation pour agir en tant que fiduciaire, séquestre ou PR, qui doit inclure l’adresse et le numéro de téléphone du fiduciaire, du séquestre ou du PR. Pour le créancier garanti Preuve d’une sûreté sur l’entreprise autorisée Preuve du défaut du titulaire de licence sur la dette garantie Preuve d’accès légal aux biens immobiliers ; et Une demande écrite d’autorisation d’opérer en tant que créancier garanti qui doit inclure l’adresse et le numéro de téléphone du créancier garanti.
Vous pourriez avoir des questions à ce stade. L’une des plus convaincantes est la suivante : « quel type de preuve de défaut l’OLCC acceptera-t-elle ? » La réponse est : « une ordonnance du tribunal est généralement requise ». Dans certains cas, l’OLCC peut également accepter la reconnaissance par le titulaire de licence de l’octroi d’une sûreté et du défaut subséquent. Mon bureau, en collaboration avec l’OLCC, le ministère de la Justice de l’Oregon et un autre cabinet d’avocats, a pu faire adopter la première de ces procédures en dehors des tribunaux sur cette base, en 2019.
Est-il important qu’une décision de justice ne constitue pas une sûreté au sens de l’article 9 de l’UCC ? Non. Est-il important qu’un titulaire de licence OLCC ne puisse pas transférer ou « vendre » sa licence sans l’approbation de l’OLCC ? Non. Rien de tout cela n’a d’importance. Tout ce qui compte, c’est le fait qu’OLCC traite actuellement ces licences comme des biens personnels qui peuvent être sécurisés, garantis, transférés et liquidés contre valeur. Le fait que l’OLCC ne délivre pas de nouvelles licences, mais autorise la « vente » des licences existantes, est cohérent avec ce traitement.
Je dois souligner à ce stade que la Règle n’envisage qu’une autorité opérationnelle « temporaire » par un tiers. Le but de la règle est de permettre à un tiers d’intervenir et de liquider l’entreprise, plutôt que de la gérer indéfiniment. Ainsi, lorsque l’OLCC émet une ordonnance en vertu de la règle, celle-ci donne un horizon standard de 60 jours. Les prolongations sont généreusement accordées, à condition que le tiers puisse fournir une explication satisfaisante des besoins dans chaque cas.
Je dois également souligner que la règle changera probablement l’année prochaine, en conjonction avec l’élaboration de règles que l’OLCC prévoit d’entreprendre sur les concepts connexes de « licence » et de transferts de licences. (Ici, je suppose que le moratoire sur la délivrance des permis HB 4016 sera prolongé au-delà du 31 mars 2024.) Vous pouvez vous attendre à voir la règle élaborée pour remédier à l’incapacité jugée d’un titulaire de permis, pour commencer. Mais vous pouvez également vous attendre à une discussion sérieuse sur la validité fondamentale d’une règle ou d’une pratique qui permet à une partie de sécuriser une « licence ». À ce stade, il s’agit simplement de savoir si l’OLCC aborde cette question avant qu’un tribunal ne le fasse.
Pour l’instant, soignez bien la rédaction de vos contrats de sûreté, contrats de nantissement, baux, etc. Une licence OLCC peut être un atout précieux. Ne pas garantir cet actif de la manière que l’OLCC souhaiterait voir pourrait nuire aux droits et aux perspectives de recouvrement de toute personne devant de l’argent par une entreprise de cannabis agréée de l’Oregon.
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