Un moyen courant d’attirer et de fidéliser des employés consiste à leur émettre des options ou des titres de participation comme des actions d’entreprise. Mais comme pour tout le reste, l’émission de titres est fortement réglementée. Aujourd’hui, nous examinerons quelques problèmes clés pour les entreprises de cannabis qui souhaitent offrir des incitations en actions.
Comment les sociétés de cannabis offrent-elles des incitations en actions ?
Il existe deux manières courantes pour les sociétés de cannabis d’offrir des incitations en actions : Premièrement, les entreprises peuvent créer un plan d’incitation en actions (ou EIP). Deuxièmement, les entreprises peuvent offrir des incitations en actions via un contrat écrit, tel qu’un contrat de travail ou de conseil. Dans les deux cas, l’entreprise, si elle est bien faite, utilisera le plan ou le contrat pour détailler des éléments tels que :
Détails d’acquisition, tels que le calendrier d’acquisition Dispositions d’accélération (c’est-à-dire les circonstances dans lesquelles l’acquisition « s’accélère » lors de certains changements de contrôle prédéfinis) Restrictions sur le transfert des titres de participation ou des options Droits de rachat de la société
Lorsque les employés mettent fin à leurs relations avec une entreprise, les choses peuvent souvent se gâter rapidement. Les plans ou contrats d’incitation à l’équité peuvent devenir incroyablement compliqués, et nous avons vu les choses se détériorer rapidement avec des plans ou des accords mal rédigés qui n’envisageaient pas l’émission d’un emploi commun.
Quelles lois fédérales sur les valeurs mobilières s’appliquent aux incitations en actions ?
Chaque fois que des incitations en actions entrent en jeu, les sociétés de cannabis doivent être conscientes des lois fédérales sur les valeurs mobilières et de l’exemption d’enregistrement. Heureusement, lorsqu’il s’agit d’incitations à l’équité, l’exemption fédérale a tendance à être beaucoup plus simple que les autres exemptions (telles que le règlement A ou le règlement D). La règle 701 de la Securities and Exchange Commission (SEC) prévoit la principale exemption à l’enregistrement pour les incitations en actions et stipule en partie ce qui suit :
Cette section exempte les offres et les ventes de titres (y compris les intérêts et les garanties du régime conformément au paragraphe (d)(2)(ii) de la présente section) dans le cadre d’un régime de prestations compensatoires écrit (ou d’un contrat de rémunération écrit) établi par l’émetteur, ses sociétés mères, ses filiales majoritairement détenues ou filiales majoritairement détenues par la société mère de l’émetteur, pour la participation de leurs employés, administrateurs, commandités, fiduciaires (lorsque l’émetteur est une fiducie commerciale), dirigeants ou consultants et conseillers, et des membres de leur famille qui acquérir ces titres auprès de ces personnes par le biais de cadeaux ou d’ordres de relations domestiques. Cet article exempte les offres et les ventes aux anciens employés, administrateurs, commandités, fiduciaires, dirigeants, consultants et conseillers uniquement si ces personnes étaient employées par l’émetteur ou lui fournissaient des services au moment où les titres ont été offerts. De plus, le terme « employé » inclut les agents d’assurance qui sont des agents exclusifs de l’émetteur, de ses filiales ou de sa société mère, ou qui tirent plus de 50 % de leur revenu annuel de ces entités.
C’est beaucoup à mâcher, mais cela dit essentiellement que certaines incitations en actions sont exemptées des exigences fédérales d’enregistrement des valeurs mobilières. La règle 701 précise ensuite en partie qu’elle peut s’étendre à des personnes autres que les seuls employés :
Cette section est accessible aux consultants et conseillers seulement si :
(je) Ce sont des personnes physiques ;
(ii) Ils fournissent des services de bonne foi à l’émetteur, à ses sociétés mères, à ses filiales majoritairement détenues ou aux filiales majoritairement détenues par la société mère de l’émetteur ; et
(iii) Les services ne sont pas liés à l’offre ou à la vente de titres dans le cadre d’une opération de mobilisation de capitaux et ne favorisent ni ne maintiennent directement ou indirectement un marché pour les titres de l’émetteur.
Ainsi, la règle 701 peut prévoir une exemption pour l’incitation en actions d’un consultant, si le consultant n’est pas une entité, fournit de réels services à l’entreprise et n’agit pas comme un quelconque courtier en valeurs mobilières.
Je dois cependant mentionner que la règle 701 est limitée à l’émission de titres restreints, ce qui signifie que les titres sont soumis à des limitations de revente.
Que disent les lois des États sur les valeurs mobilières au sujet des incitations en actions ?
La règle 701 fait pas préempter la loi de l’État. Les États sont libres d’imposer des exigences supplémentaires en matière d’émission de titres de participation, et nombreux sont ceux qui le font. Pour déterminer quelle loi de l’État s’applique, une entreprise devra examiner l’État de résidence de chaque employé concerné. Cela rend la vie plus difficile aux entreprises à l’ère du travail à distance.
Les lois des États peuvent varier considérablement ici. Certains États n’ont pas d’obligation de préavis spécifique. La Californie exige que les entreprises soumettent un formulaire au ministère de la Protection financière et de l’Innovation dans les 30 jours suivant l’émission initiale, tandis que Washington a des exigences différentes selon que le plan répond ou non à certaines dispositions de l’Internal Revenue Code. Tout cela peut devenir incroyablement compliqué.
Une autre chose à souligner ici est que même si la règle 701 elle-même peut exempter les transactions avec des consultants (dans des situations éligibles), la loi de l’État n’est pas obligée de le faire. En d’autres termes, un plan d’intéressement en actions qui répond à la règle 701 peut ne pas répondre aux exigences de chaque État. C’est encore une autre raison pour laquelle les entreprises devraient prendre en compte la législation de l’État bien avant l’émission.
Les plans et contrats d’intéressement en actions sont extrêmement populaires. Comme toutes les entreprises, les entreprises de cannabis qui souhaitent respecter la loi doivent être conscientes des exigences de dépôt et comprendre ce qui doit figurer dans un contrat bien avant toute émission réelle.
