Hier, de grandes nouvelles ont été annoncées par l’industrie du cannabis depuis l’été dernier. Je suis en désaccord avec certains titres, alors voici le mien : « La DEA aurait accepté de lancer une proposition de réglementation visant à reprogrammer la marijuana… ». De toute évidence, je suis un avocat et non un journaliste, mais les éléments « Apparemment » et « Initier l’élaboration de règles proposées » sont des considérations clés ici sur le blog Canna Law.
Comment est-ce qu’on est arrivés ici?
En octobre 2022, le président Biden a demandé au ministère de la Santé et des Services sociaux (HHS) de revoir le placement de la marijuana à l’annexe I de la Loi sur les substances contrôlées (CSA). Le HHS a suivi cette directive, recommandant le 30 août 2023 que la marijuana soit transférée à l’annexe III. Mon analyse en temps réel de ce que signifierait un placement de l’annexe III peut être trouvée ici. Je ne vais pas retaper une grande partie de cette analyse aujourd’hui ; mais je maintiens tout cela et je vous encourage à cliquer sur ce lien lorsque vous avez terminé.
Quelle est la prochaine étape ?
J’ai mentionné ci-dessus que la DEA aurait « apparemment » accepté de suivre la proposition du HHS. La toute prochaine étape sera pour la DEA de confirmer ce rapport. Nous verrons probablement une déclaration ou un communiqué de presse, et un avis de proposition de réglementation devrait être publié. Voici un exemple de ce à quoi cela ressemble, tiré d’une récente réglementation de la DEA sur la prescription de substances contrôlées via la télémédecine. Je cite cet exemple particulier parce que la DEA a reçu « un nombre record de 38 000 commentaires » sur les règles proposées. À mon avis, l’industrie de la marijuana se plaint plus que ne fait du lobbying, mais je mettrai le dessus/dessous sur les commentaires sur la marijuana à 3x la télémédecine.
Combien de temps prendra l’élaboration des règles ?
Je ne prétends pas être un expert en matière de loi sur la procédure administrative. Je peux cependant affirmer en toute sécurité que cela dépend en grande partie de la ou des règles proposées par la DEA et du moment exact. À l’heure actuelle, il est rapporté que la DEA a soumis un projet de règle au Bureau de la gestion et du budget pour examen. Ce processus peut prendre jusqu’à 90 jours.
Une fois la règle publiée, sachez que la DEA peut prolonger les délais si cela est apparemment nécessaire. Par exemple, dans la rubrique télémédecine ci-dessus, la DEA et une agence associée ont prolongé un ensemble de règles temporaires pour une période de six mois pendant que la DEA attendait d’instaurer sa proposition de règle finale (celle qui a suscité tant d’intérêt). Enfin, même si la DEA tente d’agir rapidement, j’ai mentionné la possibilité de litiges et de contestations de l’élaboration des règles. Quelqu’un portera probablement plainte.
Êtes-vous en train de dire que le reprogrammation pourrait ne pas prendre effet avant l’élection présidentielle ?
Oui je suis. En fait, je doute que le cannabis soit inscrit à l’Annexe III d’ici novembre. Et par extension, il existe toujours une possibilité, aussi lointaine soit-elle, que la DEA revienne sur cette décision annoncée. Un renversement dans ce sens serait juridiquement problématique, pour ce que ça vaut. Le CSA est clair sur le fait que même si la DEA conserve le pouvoir final de reclasser la marijuana, les recommandations du HHS « seront contraignantes… quant à [] questions scientifiques et médicales. Je crois que la marijuana sera inscrite à l’Annexe III.
Qu’en est-il du Bureau du conseiller juridique ?
Ne demandez même pas.
Quelle sera la plus grande victoire pour l’industrie si/quand la marijuana passe à l’Annexe III ?
Il faut qu’il s’agisse d’un allègement fiscal. Des impôts jusqu’au bout. J’ai expliqué dans mon article du 30 août pourquoi le fait de lever l’étau de l’IRC § 280E ne résoudra pas complètement les problèmes fiscaux auxquels sont confrontées les entreprises de cannabis, et pourquoi les entreprises de cannabis ne seront toujours pas taxées comme les autres entreprises inscrites à l’Annexe III. Mais, wow !, beaucoup de ces entreprises vont voir de meilleures marges du jour au lendemain. Beaucoup trouveront également un soulagement après avoir longuement réfléchi à des propositions d’évasion fiscale risquées et inédites.
Quels sont les autres marqueurs de la loi sur le cannabis ?
Il y en a pas mal. Un article du New York Times d’hier mentionne, au passage, la possibilité « d’assouplir d’autres lois et réglementations qui tiennent compte de l’usage ou de la possession de cannabis, y compris les lignes directrices en matière de détermination des peines, les opérations bancaires et l’accès aux logements sociaux ». Je suis d’accord avec tout cela. Cependant, le passage à l’Annexe III semble moins utile pour d’autres domaines commerciaux, par exemple la faillite et les marques.
Qu’est-ce que cela signifierait pour les marchés légaux du cannabis au niveau des États ?
J’ai reçu cette question d’un client hier (Hey Tom !). La réponse est « pas beaucoup ». En effet, le commerce interétatique sera toujours interdit en vertu de l’Annexe III. Oui, la probabilité d’une application fédérale des mesures contre les entreprises de marijuana agréées par l’État diminuera (de la part de la FDA, de la DEA, n’importe où) ; mais les probabilités d’application sont déjà extrêmement faibles – du moins en ce qui concerne l’activité commerciale de base. Encore une fois, je pense que les avantages de l’Annexe III concerneront davantage le traitement fiscal, ce qui devrait entraîner des avantages accessoires, comme une réduction des coûts du capital.
Si la marijuana est inscrite à l’Annexe III, est-ce qu’elle y restera ?
Je suppose que ce serait le cas, pour une question purement administrative. Je veux dire par là que le HHS et la DEA ne reverront pas le statut de l’usine au cours des dix ou vingt prochaines années. Cela dit, le Congrès peut toujours intervenir. Le Congrès a le pouvoir de retirer entièrement la marijuana du CSA, à tout moment et pour quelque raison que ce soit. Un jour, lorsque la marijuana sera enfin entièrement supprimée du calendrier – et traitée au moins avec autant de respect que les cigarettes, l’alcool, le sucre, etc. – nous devrons remercier le Congrès, et non les flics ou les scientifiques de DC.
___
Restez à l’écoute du Canna Law Blog – et restez à l’écart des réseaux sociaux – pour connaître les développements ici au fur et à mesure qu’ils s’ensuivent. Pour les articles précédents sur ce sujet, consultez les éléments suivants :
