Les accords de non-divulgation (parfois abrégés « NDA ») font partie des accords les plus importants qu’une entreprise puisse signer. En même temps, ils peuvent être parmi les accords les plus simples à mettre en place. Aujourd’hui, je souhaite approfondir les accords de non-divulgation, ce qu’ils contiennent et pourquoi ils sont importants.
Qu’est-ce qu’un accord de non-divulgation ?
Un accord de non-divulgation est un accord dans lequel l’une ou les deux parties s’engagent à garder quelque chose de confidentiel. Il existe généralement deux types de NDA : les NDA unilatéraux dans lesquels une seule partie doit garder quelque chose de secret, ou les NDA mutuels, dans lesquels les deux parties doivent garder la chose secrète.
Le choix entre un accord de non-divulgation unilatéral et mutuel dépend généralement du type d’accord et des informations divulguées. Lors d’une vente d’entreprise, par exemple, un vendeur fait généralement la plupart ou la totalité des informations. Le vendeur demandera donc à l’acheteur de signer un NDA unilatéral. Dans un accord de fabrication proposé, le fabricant peut fournir des informations sur ses services tandis que la partie contractante peut fournir des formulations. Là, les parties utiliseront probablement un accord mutuel de non-divulgation.
Que contient une NDA ?
Le NDA moyen est généralement assez court – peut-être même quelques pages seulement. Si vous en avez lu beaucoup, vous verrez un certain nombre de choses apparaître encore et encore. Ceux-ci sont:
Si l’accord de non-divulgation est mutuel ou unilatéral. Une définition des informations qui doivent être gardées secrètes (généralement définies comme des « informations confidentielles ») Des exclusions de la définition des informations confidentielles – par exemple, les informations qui sont déjà dans le domaine public au moment de leur divulgation, ou les informations que la partie divulgatrice rend publiques ultérieurement La portée et les objectifs de l’utilisation par une partie des informations confidentielles de l’autre Les limitations sur la manière dont une partie peut divulguer des informations confidentielles et les personnes à qui elles peuvent être divulguées La durée de la NDA et ce que les parties doit traiter les informations confidentielles lors de la résiliation – généralement, retourner ou détruire les recours de la partie divulgatrice en cas de violation, qui incluent presque toujours une réparation équitable. Des déclarations selon lesquelles la NDA n’accorde aucun droit de propriété ou licence sur les informations confidentielles.
Les accords de non-divulgation peuvent contenir des conditions supplémentaires ou différentes de celles mentionnées ci-dessus, mais il s’agit de l’essentiel de ce que vous verrez dans une NDA moyenne.
Les modèles de NDA sont-ils une bonne idée ?
Oui et non. Les NDA peuvent être très formels et simples, mais une erreur de débutant serait d’utiliser un formulaire NDA unilatéral lorsqu’un accord nécessite un formulaire NDA mutuel. Cette erreur pourrait être dévastatrice.
De plus, il peut y avoir des éléments très spécifiques dans une NDA qui doivent être changés ou modifiés en fonction de l’accord. Par exemple, l’une des dispositions de la NDA que je vois modifiées le plus fréquemment concerne les limitations de divulgation à des tiers. Certaines NDA peuvent autoriser uniquement les divulgations à un employé de la partie réceptrice, mais la partie réceptrice peut avoir besoin de divulguer des informations confidentielles à ses conseillers financiers ou avocats externes – ou aux régulateurs du cannabis.
En outre, certaines NDA peuvent également obliger la partie réceptrice à simplement informer les tiers destinataires de ces informations confidentielles de l’existence de la NDA, tandis que la partie divulgatrice peut souhaiter que le tiers signe sa propre NDA avant d’examiner les informations confidentielles. Ce type de dispositions sur mesure peut ne pas en faire un formulaire NDA que quelqu’un a extrait d’un moteur de recherche.
Pourquoi les NDA sont-elles utiles ?
Les personnes et les entreprises n’ont généralement aucune obligation de secret à moins qu’elles ne signent une NDA ou un accord de confidentialité similaire. Sans NDA ou autre accord de confidentialité, tout ce qu’une partie fournit à une autre partie dans le cadre d’une transaction ou d’une transaction potentielle peut perdre la confidentialité. Un problème très courant que nous avons constaté à maintes reprises est celui des entreprises qui demandent une NDA après avoir tenu des discussions préliminaires et échangé des informations. Bien que cela soit certainement utile, il est beaucoup trop tard. Les entreprises qui réussissent demandent des NDA avant même d’entamer les négociations.
Disons que John est l’unique propriétaire d’ABC Manufacturing et souhaite la vendre à Steve. Steve fera preuve de « diligence » et demandera les informations financières et la liste des clients d’ABC. Si John fournit cela sans qu’un NDA soit en place, Steve peut simplement prendre la liste de clients pour lui-même et renoncer à la transaction. Personne à la place de John ne veut être dans cette position.
Il est important de noter ici que les NDA ne sont pas les seules sources de protection de la confidentialité. Parfois, vous verrez des dispositions de confidentialité dans les lettres d’intention ou dans l’accord définitif final (comme un contrat d’achat). Le problème est qu’au moment où les parties signent une lettre d’intention, elles auront probablement échangé des informations confidentielles. Et cela sera définitivement arrivé avant la signature de l’accord définitif. De plus, la section relative à la confidentialité d’une lettre d’intention moyenne peut être un court paragraphe et ne sera pas aussi solide qu’une NDA. Il est essentiel de garantir la confidentialité à l’autre partie le plus tôt possible – et de manière globale.
Les NDA ne sont pas le seul moyen par lequel les entreprises peuvent protéger leurs informations confidentielles ou leurs secrets commerciaux, et il est possible de signer une NDA avec des dispositions qui mettent réellement en danger les secrets commerciaux. Mais en général, sans une NDA, les parties ne peuvent raisonnablement s’attendre à ce que ce qu’elles disent ou transmettent leur reste effectivement.
Les NDA ne doivent pas non plus coûter un bras et une jambe. Un bon conseiller juridique d’entreprise peut générer des NDA rapidement et de manière rentable, tout en évitant les problèmes liés aux formulaires générés par l’IA ou circulant sur les moteurs de recherche.
